消费者支付彩铃费用 运营商发布免费广告 “彩铃”为“广告”通信运营商涉嫌侵权
消费者支付彩铃费用 运营商发布免费广告 “彩铃”为“广告”通信运营商涉嫌侵权
青海新闻网讯
消费者开通彩铃功能，按月支付彩铃费用，其目的就是在别人拨打自己电话时所听到的是一段悦耳的音乐，然而彩铃时常会变成移动通信运营商的广告。近年来，三大通信运营商纷纷盯上了“彩铃广告”这块免费宣传的蛋糕，在不同时间段内，未经消费者本人同意擅自把用户的“彩铃”变更成了推广自己通信业务的商业广告。
从2012年至今，青海电信公司、青海移动公司、青海联通公司不同程度存在把“用户彩铃”变成“商业广告”的侵权行为。对此，青海省海西州消费者协会分别以《投诉调查函》和《书》的形式对通信企业的集体侵权行为进行了监督。面对同样的行为，三家通信运营企业却表现出了不同的态度。截至目前，通信企业在消费者付费的“彩铃平台”上发布“商业广告”的侵权行为尚未得到有效根治。
彩铃广告：屡禁不止
2012年3月初，青海电信在海西和格尔木的大部分电信用户中把音乐彩铃变成了“天翼飞Young”的广告。海西州消费者协会认为，电信公司擅自将音乐彩铃换成商业广告的行为，损害了消费者的知情权和选择权。彩铃作为用户付费开通且私人使用的业务，其使用权不容。经消协监督，电信企业承认此做法存在，在短时间内把该网手机商业广告铃音还原成了悦耳的音乐。并表示为了获得用户谅解，向用户发送致歉短信。
2013年3月份、8月份以及2013年11月至2014年3月期间，青海移动在海西州和格尔木的众多移户中擅自把移动彩铃变成了“推广移动家庭网”等内容的商业广告。对此，海西州消费者协会连续向青海移动、海西移动、格尔木移动发出2份调查函。就更换“音乐彩铃为商业广告是否征得消费者本人同意、作为默认彩铃的默认数据库中为什么会出现带有移动广告词的铃音、集体播放青海移动广告彩铃到底是用户个人行为还是企业行为，青海移动的做法是否考虑到了消费者的选择权、知悉权和求偿权”等问题
展开调查。
青海移动在2份回函中称，中国移动默认彩铃指的是两种彩铃，一种是客户开通之后系统送给客户的默认彩铃，另一种是客户设定的彩铃。客户没有设定自己的铃音时，系统会免费送给客户默认铃音。选择默认铃音或自选铃音都属客户个人行为。若客户不喜欢此彩铃，可以自行更换。移动公司还称，该公司对用户未自行订购彩铃或订购彩铃过期时统一播放默认彩铃的情形都作了告知，未消费者的知情权和选择权。对此，海西州消费者协会向青海移动发出了《关于纠正在用户彩铃上发布商业广告的》，尊重消费者的自主选择权、纠正对消费者的违约行为、规范自身的广布行为、对用户承担相应的违约责任。青海移动在对书的回函中称：该公司在此事件中并未对消费者有任何违约行为。在尊重客户自主、自愿选择权的前提下进行业务宣传，不存在任何违规。针对承担违约责任的，移动公司坚称，不存在退费一说。海西州消费者协会走访大量消费者得知，移动公司在把彩铃变成广告时，并未一对一告知，也未获得消费者许可。广大消费者普遍认为，开通彩铃的目的就是让别人打来电话时听到的是悦耳的音乐而绝非是厌烦的广告，再者彩铃业务按月付费，在一定程度上说用户拥有支配权，未经用户许可，移动公司擅自在彩铃服务平台上播放广告肯定是侵权行为。
2013年9月初，青海联通把海西州众多联通用户的炫铃换成了“宣传中国联通(600050,股吧)沃行卡”的商业广告。海西州消费者协会先后向联通公司发出了调查函和书。海西州联通公司在回函中称，该公司高度重视，并采取了客户的补救措施，一是关停此项铃音。二是为用户赠送维系产品，如：市话优惠包、短信优惠包等。青海联通公司在回函中称，决定取消海西联通用户带广告的炫铃内容，为用户免费赠送“音乐彩铃”业务。
2014年9月初，青海电信在海西和格尔木的广大用户中，再次出现了更改彩铃为广告的问题，经协调，青海电信予以纠正。然而2014年9月底至11月中旬，青海电信竟然把用户的彩铃又变成了“推广电信宽带等业务”的商业广告，时间长达约2个月。海西州消费者协会在不同时间对不同区域的电信用户彩铃进行了拨测，并向青海电信、海西电信、格尔木电信分别发出了《关于纠正在电信用户彩铃上擅自发布商业广告的》，青海电信在回函中称，将积极采纳并就前期出现的问题进行彻底调查，如前期有个别地区违反，该公司将严肃处理并尽快责令改正，并在全省范围内调查是否存在同样问题，发现问题及时整改。该公司还称，从2012年起，青海电信对彩铃业务实行全省集中管理，默认彩铃为播放音乐。关于赔偿一事，该公司将进一步核查，主动与客户取得联系，进行协商、妥善处理。然而就在青海电信回函两天之内，海西州消费者协会拨测显示，广告彩铃与音乐彩铃呈交叉播放。11月24日拨测显示，广告彩铃已还原成了音乐彩铃。
擅自发布广告构成侵权
无论老消保法还是新消保法，都明确：经营者与消费者进行交易，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则。新老消保法都赋予了消费者享有自主选择商品或者服务的。消费者有权自主选择提供商品或者服务的经营者，自主选择商品品种或者服务方式，自主决定购买或者不购买任何一种商品、接受或者不接受任何一项服务；《中华人民国电信条例》第三十一条也：电信用户有权自主选择使用依法开办的各类电信业务。海西州消协认为：电信、移动、联通在未征求消费者本人同意的情况下，擅自在用户的彩铃上发布商业广告，涉嫌消费者的自主选择权。只要消费者本人不同意，通信企业将用户彩铃变成宣传通信业务的商业广告。
海西州消费者协会认为：通信企业与用户之间是一种典型的合同关系，就彩铃业务而言，消费者按月支付了彩铃费用，通信企业就应按月提供正常的、符合标准或约定的彩铃服务。按照通信企业网站对“彩铃”的业务描述，共同内容为“有人拨打用户电话时，对方听到的不再是“嘟嘟”声，而是一段音乐或特殊音效。”通信企业关于“彩铃”的宣传介绍可以视为一种服务要约，其中明确承诺了“别人播打电话时，听到是一段音乐或音效”而通信企业在提供彩铃服务过程中，多次将“彩铃”擅自换成了商业性广告。这足以说明通信企业并未向用户提供符合标准或约定的彩铃服务，该行为已经构成了违约。根据《中华人民国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
依法赔偿：于法有据
海西州消费者协会有关人士认为，从公平与对等的角度考虑，用户交纳了彩铃业务费，就应正常使用通信运营商提供的“彩铃服务”，通信企业应为用户“提供一段由被叫用户在系统中设定或默认的个性化铃音来替代普通回铃音”，而不可擅自将用户彩铃作为业务推广的广告平台。
《中华人民国消费者权益保》第四十八条：经营者在提供服务中服务的内容和费用违反约定的，应当依照有关法律、法规的，承担民事责任。该法第十一条：消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的，享有依法获得赔偿的。第四十条：消费者在接受服务时，其权益受到损害的，可以向服务者要求赔偿；通信企业应当根据播放广告彩铃的起止时间，按关资费标准予以退费，具体标准应为：彩铃月收费×(广布÷30)，并按照“广告中的谁发布谁受益的有偿发布原则”，为用户象征性适当支付“广告费用”。用户没有为通信企业免费发布广告的义务，由用户买单而为经营者发布商业广告是明显不公平、不合理的。通信企业还应向所有权益受损用户以适当方式赔礼道歉，切实保障广大用户的权益不受损害。
海西州消费者协会表示，新的《中华人民国消费者权益保》第四十七条对侵害众多消费者权益的行为，中国消费者协会以及在省、自治区、直辖市设立的消费者协会，可以向提起诉讼。通信企业更改用户彩铃为广告的案例具有侵权的普遍性和群体的广泛性，如通信企业仍然我行我素、置消费者权益而不顾，可以省级以上消协提起公益诉讼，切实众多消费者权益。